被诊断为“癌症”却绝处逢生从轻判处的邓升诈骗案

文：刑辩痴汉吴之成律师

微信+电话：15084787048

注：本文人名除吴之成律师外均为化名

吴之成律师按：邓升诈骗案是本律师已经办结的一起案件。2024年元月30日开庭之前本律师是真的不知道辩护思路在哪。为此，本律师在开庭的前几天经与邓进行深入沟通之后，邓决定无条件认罪认罚以争取从轻判处。但本律师这人有一个特点，也就是对于本律师所承办的案子，本律师总想着要帮人家争取点什么。也正是抱着这样的办案理念，本律师又拿起了案卷，为其找寻有利于轻判的情节。功夫不负有心人。2024年1月26日上午，本律师突然发现承办人潘副检察长2023年12月14日10时00分至10时40分在岳阳市公安局屈原分局执法办案区对邓方做了讯问笔录，同一天，又在西安市雁塔区全季酒店201房对受害人做了询问笔录，以此为契机，本律师终于找到了本案的突破口。使得一个原本量刑区间在六年四个月至七年四个月的案子，最终被判决有期徒刑三年四个月。

◆案情简介及办案经过

本案源起于邓方在已婚的状态下通过珍爱网和世纪佳缘网以未婚身份结识三十岁上下单身女性。凭借邓方兄的相貌（梳妆打扮一番后可以成功竞聘外貌协会副会长一职）、谈吐（一般的律师辩不赢他）和名下宝马7系的座驾，成功俘获了张叶、贺胜、王炎等女性的心，先后与她们谈起了恋爱。其中，张叶和王炎为其付出较多：张叶花了9.7万元为他买了一块积家牌手表，还自称为他买了5000元的衣服；王炎则为他买了价值约20万左右的各类金器、烟酒、手机等财物。之后又因各种原因分手。分手后张叶对此恼羞成怒，于2022年8月25日向湖南岳阳市公安局屈原分局报案。接待民警对其做了询问笔录，从张叶陈述的事实来看，此时她并不知晓邓方兄已婚（直到2022年10月25日，警方再次向张叶调查时，她才讲到她后来通过一些方式了解到他是已婚），只是怀疑邓兄把她给他买的手表变卖了（事实上没有）；其提供的微信聊天记录也看不出邓方兄有采用欺骗或者隐瞒事实真相的方式要张叶为他买财物的行为。但该局第二天即做出“属本单位管辖，建议及时调查取证”的处理意见。这也是当本律师在反复研究本案材料看到张叶在接受检察官调查时讲到“为了查他（指邓方）的财产那些，本律师找了人花了几万查了信息”时为何如此亢奋的原因。

本律师初步阅卷之后，竟然发现本案几无突破口，其原因就在于邓方兄确确实实隐瞒了已婚的事实，对方也确确实实抱着与他结婚的心态给他买了金额比较大的财物，他所供述的对他不利的细节不仅多，而且合乎常理，一时之间竟让本律师无所适从。邓兄的家人听到本律师讲了之后也是唉声叹气，纷纷要本律师前往看守所做邓兄认罪认罚的工作。经反复沟通，邓方兄妥协了。

屈原管理区人民法院将开庭的时间定在2024年1月30日下午3时。为了对得起邓方兄及其家人对本律师的认可和信任，本律师又拿起了案卷，为其找寻有利于轻判的情节。功夫不负有心人。2024年1月26日上午，本律师突然发现潘番副检察长2023年12月14日10时00分至10时40分在岳阳市公安局屈原分局执法办案区对邓方做了讯问笔录，同一天，又在西安市雁塔区全季酒店201房对受害人王炎做了询问笔录，本律师反复核对了这一时间点，没错，又请老婆大人来核实确认，确实没错，本律师兴奋着，本律师尖着，本律师当时断定，潘番副检察长不可能在一天之内在相隔上千公里的两地对两个不同的人做笔录，但老婆大人一句坐飞机可以做到，又把本律师从云中拉回到现实。本律师上网查了一下长沙至西安的航班，发现往来的飞机真多，而且下午3-5点就有两趟，时长两小时不到，从理论上讲完全可以做到。为了进一步探究这一事实的真相，当天下午，本律师前往汨罗市看守所会见邓方兄，邓兄非常肯定地告诉本律师，其一、屈原管理区人民检察院从未在岳阳市公安局屈原分局执法办案区提审过他；其二、屈原管理区人民检察院于2023年12月14日、12月19日、12月20日对他所做的三次讯问笔录中，潘番检察官只参与了2023年12月19日的审讯，其余两次均不见其踪影。邓方一说到这，本律师亦记起2023年12月20日那次提审邓方时确确实实没有看到潘番检察官。当天上午本律师办理了会见邓方的手续正在会见室等的时候，看守所干警跑过来跟本律师说，检察院的来提审邓方，要本律师等。本律师看在邓方兄还得求他们宽恕的份上，也就二话没说离开了会见室，但出来时刚好碰到那两个提审邓方的检察官，当中没有潘番检察官。

虽然潘番检察官没有参与审讯却在讯问笔录上签名的事实已得到确认，但她这一行为到底是违法还是违规本律师拿不准。为此，本律师把这一问题发至西政湖南校友群、西政经济法九七级群和本律师加入的一些律师群，亦没有得到理想的答案。不得已，本律师只好通过网上海量检索“检察官”“员额检察官”“检察官助理”“检察人员”等词语，依然没有找到答案。过了一夜，灵感来了，这其实就是简单的弄虚作假行为！完美解决。

以此为契机，再经过细致地研究整合，申请潘番副检察长回避的申请书应运而生！

2024年1月30日下午3时许，屈原管理区人民法院公开开庭审理邓方涉嫌诈骗罪一案。庭审时，本律师申请潘番副检察长回避，并以本律师特有的刑辩气场向法庭陈述了申请其回避的五点事由：

其一、对湖南岳阳市公安局屈原分局变相非法拘禁邓方的行为没有履行法律监督职责；

其二、没有依法排除非法证据。

其三、对发现的可能涉嫌违法犯罪的线索没有采取任何行动。

其四、弄虚作假。

其五、刻意隐瞒事实真相。

潘番副检察长一听本律师要申请其回避，一开始露出了她那灿烂而又美丽的笑脸，显得高贵而又优雅。而当本律师直击要害，说到其弄虚作假时，本律师注意到她低着头在找寻着什么，一副满腹狐疑的脸色；而当她前后对照，确如本律师所说的那样时，她把脸扭向了旁听席，不知在想些什么……

审判长以公诉人的回避需要检察长决定为由，宣布休庭。

庭后，邓升的女朋友李瑶对于本律师在此次庭审中的表现给予至高评价：吴律师，你今天的庭审真的是太精彩了。才开始当你只讲观点的时候，潘检长还不以为然。但当你一讲到具体的事由，潘检长的脸色立马就变了。你真的是一位独具慧眼，胆识过人的刑辩律师！你不仅想得到，说得出，更是敢于说！我从未想到你瘦瘦的身体里竟然拥有这么强大的能量和气场！我和老邓的家人都被你超强的庭审控场能力给震撼了，我真的无法用言语表达我当时激动的心情！跟你说实在话，在你初次看了案卷材料跟我讲老邓这个案子的时候，我看到你满脸的忧郁，我总感觉他这个案子凉凉了。但今天看到你说出申请潘副检察长回避的5点事由时，我是真心佩服你到了极点，你不仅点找得准，找得狠，更是把你追求公平公正审理本案的气场发挥到了极致！但愿老邓的案子在你的辛苦付出之下，能赢来柳暗花明的一天！再一次发自肺腑地对你说一声，你今天真的辛苦了！

2024年过完元宵节后，本律师要邓升的妈妈给潘番副检察长打电话陈述一下她家的困难。2024年3月13日晚上7时许，李瑶打来微信电话，讲到潘番副检察长前后两次去了邓升的老家，第二次去时给他娘送了两桶油、40斤油和2000元钱，将自己的手机也告诉了邓的家人，并要邓升认罪认罚，先期可以为邓升搞取保候审，受害人的谅解工作她去做，争取为邓升搞缓刑。本律师听后具有可行性，毕竟，潘番副检察长位高权重，其又是当着众乡亲的面承诺的，且把自己的手机也告诉了邓的家人，其应当是跟法院沟通了之后做出的承诺。经与邓升的家人合议，大家决定走认罪认罚这一条路！

2024年6月17日，王炎小姐姐出具谅解书谅解了邓升的行为，其余两位小姐姐态度强硬，坚决不谅解邓升。

2024年6月19日，屈原管理区人民法院作出（2024）湘0691刑初1号刑事判决：邓升犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金五万元。

回避申请书

申请人：吴之成，湖南三协律师事务所律师，系被告人邓方涉嫌诈骗罪一案的一审辩护人。电话：15084787048

请求事项：

请求本案公诉人潘番检察官回避。

事实与理由

自本案进入审查起诉阶段起，本申请人即接受邓方本人的委托担任其辩护人。本申请人在代理此案的过程中，深刻感受到潘番检察官没有公平公正司法，具体表现如下：

其一、对湖南岳阳市公安局屈原分局变相非法拘禁邓方的行为没有履行法律监督职责；

之所以说湖南岳阳市公安局屈原分局变相非法拘禁邓方，是基于如下事实：

湖南岳阳市公安局屈原分局刑事侦查大队某公接字[2022]0453号《接报案登记表》显示该局已于2022年08月26日将张叶被诈骗案作为本单位管辖的刑事案件处理（见侦查卷P1），并于2022年12月29日作出某公(刑)立字[2022]0186号《立案决定书》，决定对张叶被诈骗案立案侦查（见侦查卷P3）。依法，此时湖南岳阳市公安局屈原分局应当对邓方采取的强制措施是取保候审、监视居住或者刑事拘留中的一种。然而，该局在同一天也就是2022年12月29日又对邓方作出了某公(刑)决字[2022]第0270号《行政处罚决定书》（见侦查卷P4），决定对邓方行政拘留15天，并在当天将邓方送入了某市拘留所（见侦查卷P6），对邓方执行行政拘留。特别是，从上述4份法律文书所承载的事实来看，该局2022年08月26日将张叶被诈骗案作为本单位管辖的刑事案件处理时，所涉及的只有邓方一人骗了张叶10万2000元。该局2022年12月29日对邓方作出行政拘留十五日的行政处罚决定时，所涉及的人由之前的一人一事变成了2人2事，也就是受害人除了张叶外，还有王炎；所涉及的事由之前向受害人张叶索要价值97000元的积家手表一块，增加到向受害人王炎索要价值约20万左右的各类金器、烟酒、手机等财物。换句话说，邓方所涉的违法犯罪行为是越来越严重了，依情依理依法，此时的湖南岳阳市公安局屈原分局绝不应将其作为行政案件来处理，从后面的事态发展来看，该局只是以行政拘留为名来变相非法拘禁邓方罢了，毕竟，该局于2023年1月6日即对邓方采取刑事拘留措施了（见侦查卷P6）。

湖南岳阳市公安局屈原分局对邓方采取行政拘留处罚措施的同时，又对其进行刑事立案的做法，其本质就是变相非法拘禁邓方。潘番检察官对此视而不见，没有依法履行法律监督职责，严重渎职。

其二、没有依法排除非法证据。

本申请人在审查起诉阶段向潘番检察官邮寄了《非法证据排除申请书》；本案公安机关对邓方所做的前两次笔录也确系警方通过变相非法拘禁等非法手段而获取；本案证人李笑亦书面讲到其遭受警方非法取证的过程，然而，潘番检察官对此视而不见。特别是，本案到了审查起诉阶段后，办案人员（包括警官和检察官）对陈申、贺胜、张叶、王炎等人又至少做了一次笔录，但独对声称遭受非法取证的李笑置之不理，本申请人真不知潘番检察官意欲何为。

其三、对发现的可能涉嫌违法犯罪的线索没有采取任何行动。

潘番、周涛检察官2023年11月27日14时51分至15时55分对张叶所做的询问笔录记载：

问:整个过程中，你大额的花费有多少?

答:一块手表9万7，还有几件衣服5000左右，然后就是零零散散的用了几万，后期他把本律师拉黑了之后为了查他的财产那些，本律师找了人花了几万查了信息。（见检察卷P34）

上述信息表明，张叶跟两位检察官讲到她为了查邓方的财产信息而花了几万元。但明眼人一听就知道这一说法不合常理，毕竟，张叶此时不可能去查找邓方的财产，更不可能花几万元去查邓方的财产信息，这一方面有一个成本收益比的考量（她损失的钱按照她自己的说法都只有10.2万元，又怎么会花费几万元去查邓方的财产呢?）；另一方面，也没到查找邓方财产的时候，特别是在张叶真真切切看到邓方开着他名下宝马七系的车带着她兜风时更是如此。换句话说，张叶讲这句话，或者是在说谎，或者是在找个理由来掩盖其给办案人员行贿送礼的违法事实（这一推断是基于张叶去报案时所提供的证据：当时张叶并不知道邓方是在已婚的情况下以未婚的名义去谈恋爱的，邓方也没有编造其他的理由去欺骗她给他买一块9.7万元的手表，她当时之所以给邓方买这么贵重的手表给他，是她自以为邓方在考验她，为了博取邓方的喜欢而给他买的。也就是说，如果张叶没有送礼找关系，岳阳市公安局屈原分局不可能帮她立案。当然，这纯粹是本申请人的推断，需要进一步调查核实方可）。依情依理依法，潘番和周涛两位检察官理应进一步探查这一句话背后的真相，并将这一至关重要的线索转交至相应的职能单位依法处理，然而，他俩对此没有丝毫举措。

其四、弄虚作假。

本申请人在研究邓方一案时，发现邓方2023年12月14日10时00分至10时40分的讯问笔录后面署名的是“潘番”和“胡普”，王炎2023年12月14日询问笔录上署名的亦有“潘番”，而且，这两份笔录上打印的记录人“刘厅”在尾页均没有手写的签名。再一查看，邓方讯问笔录形成的地点是在岳阳市公安局屈原分局执法办案区，而王炎询问笔录形成的地点则在西安市雁塔区全季酒店201房。换句话说，潘番检察官同一天先后在湖南省某区和陕西省西安市对两个不同的人做笔录。这让本申请人满腹狐疑。本申请人进一步查询了长沙往返西安的航班，发现从理论上完全可以做得到。为了不冤枉潘番检察官这一“工作狂人”，本申请人于2024年1月26日14时35分到某市看守所会见了邓方。邓方讲了两点：其一、湖南屈原管理区人民检察院从未在岳阳市公安局屈原分局执法办案区提审过他；其二、湖南屈原管理区人民检察院于2023年12月14日、12月19日、12月20日对他所做的三次讯问笔录中，潘番检察官只参与了2023年12月19日的审讯，其余两次均不见其踪影。

其五、刻意隐瞒事实真相。

本申请人在审查起诉阶段向潘番检察官送达了《调查取证申请书》，请求调取或委托有资质的鉴定机构恢复张叶、王炎与邓方在珍爱网及微信的全部聊天记录等事项，同时，亦向其提交了《邓方涉嫌诈骗罪一案辩方证据目录及证明目的》，所提交的邓方与王炎、与陈申的部分微信聊天记录对邓方是非常有利的。同时，邓方亦多次向审讯他的检察官讲了提取或者恢复这些聊天记录就能反映他与她们真实的交往关系，但潘番检察官对此置若罔闻。反倒是意图通过三位被害人的多次陈述来掩盖整个事实的真相。

基于以上事由，本申请人特依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十九条（四）项“与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的”之规定，强烈申请潘番检察官回避。

上述申请，希批准为感！

此致

湖南省屈原管理区人民法院

申请人：吴之成律师

2024年1月30日