李某涉嫌贩卖毒品案一审辩护词

尊敬的审判长、审判员：

湖南岳林律师事务所依法接受王某辉的委托，并征得被告人李某的同意，指派本律师担任李某的一审辩护人。本辩护人在查阅了本案全部案卷材料、多次会见了被告人李某后，依据本案的事实和法律发表如下辩护意见，供合议庭参考：

一、起诉书将从被告人李某身上搜查出来的20余克冰毒和麻古在尚未出售之时，即认定为李某贩卖毒品的既遂形态是错误的，此时依法应当认定为犯罪未遂。

所谓犯罪未遂，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款之规定，是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪形态。换句话说，所谓犯罪未遂，就是犯罪行为尚未实施完毕，或者犯罪结果尚未产生，前者刑法理论上将之定义为行为犯，后者将之定义为结果犯。具体到贩卖毒品罪这一罪名，顾名思义，就是行为人实施了将手中毒品再行出售的行为，它属于行为犯的范畴。依据贩卖的含义，它应当包含以下行为过程，首先是让自己手中拥有毒品，之后联系买家约谈交易价格和交易地点，称重分装、再将毒品交给买毒人，至此，整个行为实施完毕。具体到本案，被告人李某已从其上线“阿三”处购买了2000元的冰毒和麻古放在身上，他自己也在讯问笔录中讲到他购买毒品的目的是用于吸食和贩卖，这说明被告人李某已经着手实行贩卖毒品的行为，但由于警方在李某尚未联系下家时即将李某抓获，由此而导致其手中的毒品没有交易出去，而这，完全是由于李某意志以外的原因造成的，符合犯罪未遂的构成要件，依法应当认定为犯罪未遂。

二、起诉书指控李某贩卖的20余克冰毒，其实际出售的只有2.8克，绝大部分因被及时查获而没有流入社会，请求合议庭依法酌情对李某从轻处罚

李某贩卖的冰毒，每次只有0.7克，在李某自身吸毒的情况下，我们有理由相信，李某所购买的毒品，主要用于自己吸食，又加之起诉书所指控的冰毒，绝大部分已被警方查获，没有流入社会，由此而给社会带来的潜在或者现实的危害实在有限，恳请法庭充分考虑这点而给被告人李某从轻处罚。

三、被告人李某的行为不构成容留他人吸毒罪

所谓容留他人吸毒罪，是指为他人吸食毒品提供场所的行为。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定了应当以容留他人吸毒罪定罪处罚的情形：（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；（七）其他应当追究刑事责任的情形。第二款规定，向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。具体到本案，起诉书指控李某容留他人吸毒的事实是：

1、2016年6月14日12时许，被告人李某在其入住的长沙市雨花区高桥街道的“西西酒店”1516房内提供甲基苯丙胺及吸毒工具给吸毒人员卓某，并容留其在房间内吸食。

2、2016年6月15日0时许，被告人李某在上述酒店房间，先贩卖毒品给吴某双，随后容留卓某、吴某双在房间内吸食毒品。

根据上述指控的事实，被告人李某容留他人吸毒两次，不符合多次容留他人吸毒的情形；被告人李某只容留了卓某和吴某双这两人吸毒，也不符合一次容留多人吸毒的情形。虽然李某本人也与卓某和吴某双共同吸食了毒品，聚在一起吸毒的人数达到了三人，但根据立法本意，容留多人吸毒中的“多人”，肯定不包括容留者本人，否则，就会出现自己容留自己吸毒的情形，很显然，这也是与容留他人吸毒罪的罪名相违背的；被告人李某容留卓某和吴某双吸毒后，并没有因为其容留行为而收取卓某或吴某双的费用，亦谈不上符合以牟利为目的容留他人吸食毒品的情形；又加之李某并没有因为容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚；容留的人员卓某和吴某双，也不是未成年人，这两次容留他人吸食毒品也没有造成严重后果，这些均说明，只两次容留他人吸毒，且每次最多只容留两人吸毒的李某，并不符合容留他人吸毒罪的构成要件。考虑到李某向吴某双贩卖毒品后又容留其吸食毒品的情形，由于其容留他人吸毒的情形并不符合容留他人吸毒罪的定罪条件，因而对其不应按照上述第十二条第二款之规定，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。

四、被告人李某系初犯，认罪态度好，有深刻的悔罪表现，请求合议庭对其酌情从轻处罚

被告人李某在以前从未有过违法犯罪的行为，本次对其所犯罪行，从公安侦查阶段，到检察院审查起诉阶段，再到法庭审理阶段，一直供述稳定，认罪服法。在一审开庭审理之时，又向各位大法官深表悔意。本辩护人恳请各位大法官秉持“惩前毖后、治病救人”的精神，对被告人李某酌情从轻处罚。

以上意见供合议庭参考并请采纳为感！

此致

辩护人：吴之成律师

2016年11月23日

附：最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释

第十二条 容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：

（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；

（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；

（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；

（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；

（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；

（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；

（七）其他应当追究刑事责任的情形。

向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。

容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。