欧某涉嫌敲诈勒索案二审辩护词

吴之成律师按：当你拘泥于某一点时，势必跳不出某个圈圈。而当你跳出某个圈圈时，一切都将明朗化。

欧某涉嫌敲诈勒索案，说白了，其实就是欧某自以为手中的“数据”能产生威慑作用，然后给相关人员打了几个电话，发了几个短信，要价80万，被天心区法院判处有期徒刑四年，并处罚金3万。明白了这一点，欧某量刑轻与重，也就一目了然了。

尊敬的审判长、审判员：

湖南岳林律师事务所依法接受欧某之妻李雯的委托，并征得欧某的同意，指派吴之成律师担任欧某涉嫌敲诈勒索罪一案的二审辩护人，本辩护人在研究了全部案卷材料，会见了欧某后，依据本案的事实和与之相关的法律发表如下辩护意见，供合议庭参考：

一、上诉人欧某虽已构成敲诈勒索罪（未遂），但其行为自始至终都在被害人康臣药业（内蒙古）有限责任公司（以下简称康臣公司）的控制之下，社会危害性不大

（一）欧某从蔡某使用过的电脑中获取的“数据”，系蔡某为了便于内部管理而虚构的账目，其本身对康臣公司没有任何杀伤力

蔡某对其使用过的电脑中留下的有给医生赠送礼品的数据，在2013年8月16日和2013年8月27日的询问笔录中讲得非常清楚，即这些数据均是她自己做的地区费用使用情况表，是为了给她负责的地区业务员查账看的，而不是康臣公司向医院赠送礼品或者回扣的记载：一方面，康臣公司对业务员向医院推广药品时有非常严格的规定，即严禁向医院或医生赠送礼品或者承诺回扣；另一方面，康臣公司推广的药品全部属于国家中药保护品种，也是属于国家医保、农保基本药品目录药品，凡是使用该药品且购买了医疗保险的患者都可以全额报销，不用自己花钱的，全部都是国家出钱，因而也就没有必要向医院赠送礼品或者给予回扣。

蔡某讲的上述情形得到了公司领导黎倩、公司员工黄韬的证实。

由此可见，欧某持有的这些“数据”，因其不具有客观真实性而丧失了对康臣公司震慑的威力！

（二）唐某、周某某等人对欧某“数据”的反应表明，康臣公司对此并没有产生任何畏惧心里

唐某收到欧某的“数据”后“没有怎么答理我”，“不接电话”。周某某说这些“数据”“没有什么用”。也正因为如此，周某某才有了电话录音以惩处违法犯罪行为的胆量和勇气，唐某才会授意蔡某主动与欧某联系，以达到惩处欧某犯罪行为的目的。可以这么说，康臣公司管理层对邪恶势力毫不畏惧的底气与正气，全部来源于他们没有干任何违法的事。

（三）欧某的行为完全在康臣公司的控制之下，其没有、也不可能给康臣公司造成任何危害

欧某的行为完全在康臣公司的控制之下，基于以下事实：

其一、唐某收到欧某发来的“数据”后，及时将此情况通报给了公司管理层，这也就是欧某给总裁助理周某某打电话询问是否知悉“数据”内容时周作了肯定回答的缘故；

其二、欧某给周某某打电话时，周某某对此作了电话录音，为下一步对欧某采取法律手段作准备；

其三、唐某在七月初明确授意蔡某与欧某沟通，但此沟通从后来的行为来看，绝不是想出点钱与欧某达成协议解决此事，而是想把欧某绳之以法。

其四、康臣公司在2013年7月25日通过蔡某与欧某的短信交流确认他索要的金额为80万元之后，康臣公司总裁黎倩女士随即在同年7月29日到长沙市公安局刑事侦查支队报案。但刑侦支队并没有立马作为刑事案件立案处理，而是作“待查”处理，因为还欠缺一个“犯罪行为地”方面的证据。

其五、欧某在2013年8月5日发短信提出在咸宁交货时，蔡某以出于安全考虑为由，将交货地点定在长沙，欧某要钱心切，立马同意，这样，“犯罪行为地”要件已满足。

其六、2013年8月7日，长沙市公安局刑侦支队正式对欧某涉嫌敲诈勒索罪立案处理。

其七、2013年8月7日，蔡某以“现金不在我手上我争取在后天带现金回到长沙，现金多我也比较谨慎，所以请你给一些时间”为由，诱使欧某将交货时间改在“周日晚22时20分”，从而避免了现金交易可能带来的损失。

其八、2013年8月9日17时许，刑侦支队民警在长沙市天心区BOBO天下城广和药业有限责任公司办公室将欧某抓获归案。

以上情节，一环扣一环，环环相扣，终于把有可能危及康臣公司利益的意图捞一笔的欧某绳之以法。我们在赞许康臣公司行为的同时，亦应充分认识到这是康臣公司主动出击之举，正因为如此，欧某的行为也就不可能给康臣公司带来实质性的危害。

二、上诉人欧某虽然提出了80万元的巨额敲诈金额，但其在三个月的敲诈勒索过程中，只是向特定的三个人打了电话、发了短信。原审判决在其敲诈意念不坚决、手段很平和的情况下，判处其有期徒刑四年，罚金三万的处罚，显属量刑偏重

本案卷宗显示，上诉人欧某在唐某、周某某对其“数据”不感冒没有作出任何积极回应的情况下，他并没有像他在短信中所讲的那样，给相关医生发信息（他根本就没有相关医生的通联方式），在网络上公布，向监管部门举报和曝料给新闻媒介。自2013年5月12日他打第一个电话给唐某索要他的邮箱号码之日起，至同年8月9日被抓获之日止共计近三个月的时间内，他的所作所为仅局限于给唐某发了一封电子邮件，几个电话和几个短信；给周某某打了1个电话，发了3个短信；给蔡某发了11个短信。其所打电话、所发短信亦没有出言不逊、言语恶毒等，这说明欧某的敲诈意念完全不坚决，他完全抱着一种“能得到就得到，得不到也就算了”的心态，并没有刻意去追求，也并没有不择手段去追求。原审判决着重考虑了欧某提出了80万的敲诈诉求，但没有充分考虑到欧某的主观犯罪心态，和其犯罪手段均相对较轻的特定情况，从而导致了向特定人发短信、打电话即被判刑四年的判决出台，不符合罪责刑相适应原则，依法应予纠正。

三、康臣公司对欧某敲诈勒索金额的引导性行为，使欧某原本飘忽不定的敲诈心态，骤然胃口大开。

欧某在2011年5月12日至7月7日给唐某和周某某打电话和发短信吃了闭门羹之后，本已心灰意冷，不知下一步如何走，但自2013年7月8日10时起至7月9日22时止，蔡某在公司副总裁唐某的授意下，接连给欧某发了四个短信，内容不乏示好、协商、沟通等，给人一种康臣公司真的怕了，派专人来洽谈了，敲诈勒索就要得手了的感觉。而这，势必会强化、提升欧某的敲诈价码。也许有人会说，欧某从一开始就注册了一个yao100wan的邮箱，这说明他当初敲诈的心里预期就是100万元，而后他向蔡某讲的也是100万元，所谓的强化、提升敲诈价码的提法又从何而来呢？对此， 本辩护人讲四点：

其一、欧某一开始与唐某联系时，确实注册了一个yao100wan的邮箱，我们也可以看出他当时有要100万的心里预期，但这并不是他的底线，他的用意是通过这个邮箱，暗示对方需要有一笔较大的费用才能摆平此事，至于具体是多少，还有很大的讨价还价的空间；

其二、欧某在唐某、周某某对于“数据”完全不感冒的情况下，他并没有奢望对方会给他钱，也正因为如此，我们也就没有看到他向对方提出要多少筹码的证据；

其三、蔡某主动给欧某发信息，示意可以协商、沟通，“用最大的诚意出来和您交心处理好此事”之后，对于欧某来讲无疑是一剂强心针！在山穷水尽之时，他终于等到了柳暗花明的那一刻。此情此景，他将以前最美好的愿景和盘托出，也就不足为怪了；

其四、欧某在蔡某砍价的情况下，他并没有刻意坚持要100万，而是主动降到80万，这进一步说明了欧某敲诈勒索数额的不确定性和可变更性。

本辩护人讲这一点，旨在提醒法官注意本案存在敲诈数额引诱的问题，在量刑时请务必考虑。

四、上诉人欧某业已取得了康臣公司的谅解，其本人的行为亦符合康臣公司谅解的条件，请求二审法院从化解矛盾恩怨，以仁为本出发，酌情对上诉人欧某从轻处罚

2013年12月9日，康臣公司就欧某一案向长沙市天心区人民法院出具了一份《刑事谅解书》（注：欧某家属李雯向法院提交时间是2013年12月12日下午，此时天心区法院已于当日上午当庭宣判欧某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年），讲到“如果其本人自愿认罪且保证不再做出类似行为，我司我愿意谅解其行为”。

关于“自愿认罪”问题，天心区法院在（2013）天刑初字第571号《刑事判决书》第3页讲到，被告人欧某归案后，“能如实供述自己的罪行，在法庭审理期间仍能如实供述自己的罪行”，这说明欧某的认罪态度自如至终都是好的。

关于“保证不再犯”的问题，本辩护人在2014年3月13日会见欧某时，欧某亲笔书写对康臣公司的《保证书》，言辞恳切，情真意浓，再结合他平时的一贯表现，本辩护人认为应当是其真实意思表示而无矫揉造作之嫌。

由此可见，欧某以自己的行为表明其完全具备康臣公司谅解的两个条件。

《人民法院量刑指导意见（试行）》第10条规定，对于取得被害人或其家属谅解的，综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况，可以减少基准刑的20%以下。本案欧某已取得了被害人欧某的谅解，基于此，请求二审法院依法酌情对其从轻处罚。

五、上诉人欧某本是一个志愿支援边疆教育事业13年、得过无数奖励的好男儿，只因一时贪念而走上了犯罪的道路，请求二审法院本着惩前毖后、治病救人的原则，酌情对其从轻处罚

欧某自1986年3月到1999年8月，一直在新疆支援边疆教育事业，在这13年的教书生涯中，所获的部分奖励如下：

1996年5月31日，欧某被新疆维吾尔自治区教育委员会、新疆维吾尔自治区教育基金会评为优秀教师。

1997年11月14日，欧某被乌鲁木齐市教委、乌鲁木齐市文联、乌市青少年宫评为乌鲁木齐第八届中学生现场绘画比赛优秀辅导员

1998年2月25日，欧某被乌鲁木齐市沙依巴克区人民政府评为沙区群众文化先进个人。

1998年3月6日，欧某在乌鲁木齐市第三届中小学美术评优课活动中，被乌鲁木齐市教育委员会评为三等奖。

1998年9月，欧某在沙依巴克区98群众文化系列活动书画、摄影民中，作品《素描头像》被乌鲁木齐市沙依巴克区人民政府评为三等奖。

1998年9月，欧某被沙依巴克区人民政府评为沙依巴克区98群众文化系列活动汇演最佳演员。

1998年12月30日，欧某被乌鲁木齐市沙依巴克区人民政府雅玛里克山街道委员会评为一九九八年雅山地区文化体育工作先进个人。

1999年5月，欧某被金秋全国青少年书画大赛组委会评为优秀指导教师。

由上可见，欧某本是一个善良、有爱心、有才华的好青年，只因“炒股巨亏80万元”，又碰巧看到了蔡某遗留在电脑中的“数据”，才心生邪念。如今，深陷牢狱之灾的欧某，对此已表示深深的忏悔，和对亲人无限的思念。

考虑到欧某人性本善，考虑到他家还有一个73岁高龄、久卧病床的老母亲需要赡养；一个正需要父爱、处于青春叛逆期的儿子（现年15岁）；和一个弱不禁风、需要他用心呵护的妻子，本辩护人恳求法官大人慈悲为怀，酌情从轻处罚，给不慎失足的欧某一个改过从新的机会，如此，即体现了法律的神圣不可侵犯，维护了法律的威严，又充分再现了法律之外的人情，将法律效应和社会效应有机统一，两全其美，自必载入中国法治的史册！

以上意见，请合议庭充分考虑并予以采纳为感！

                           湖南岳林律师事务所

                               律师：吴之成

                               2014年3月22日

附：欧某与康臣公司通联进程图